承包商除了根據(jù)與指定分包商簽訂的合同索賠窩工損失外,還有權(quán)向業(yè)主提出延長工期的索賠要求。
(4)業(yè)主提前占用部分永久工程引起的損失。工程實(shí)踐中經(jīng)常會出現(xiàn)業(yè)主從經(jīng)濟(jì)效益方面考慮將部分單項(xiàng)工程提前使用,或從其他方面考慮提前占用部分分項(xiàng)工程。如果不是按合同中規(guī)定的時(shí)間,提前占用部分工程,而又對提前占用會產(chǎn)生的不良后果考慮不周,將會引起承包商提出索賠。
三、索賠的處理原則
索賠必須以合同為依據(jù)。遇到索賠事件時(shí),工程師必須以完全獨(dú)立的身份,站在客觀公正的立場上審查索賠要求的正當(dāng)性,必須對合同條件、協(xié)議條款等有詳細(xì)的了解,以合同為依據(jù)來公平處理合同雙方的利益糾紛。由于合同文件的內(nèi)容相當(dāng)廣泛,包括合同協(xié)議、圖紙、合同條件、工程量清單以及許多來往函件和變更通知,有時(shí)會形成自相矛盾,或作不同解釋,導(dǎo)致合同糾紛。根據(jù)我國有失規(guī)定,合同文件能互相解釋、互為說明,除合同另有約定外,其組成和解釋順序如下
(l)本合同協(xié)議書;
(2)中標(biāo)通知書;
(3)投標(biāo)書及其附件;
(4)本合同專用條款;
(5)本合同通用條款;
(6)標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件;
(7)圖紙;
(8)工程量清單;
(9)工程報(bào)價(jià)單或預(yù)算書。
四、索賠處理的程序:
調(diào)解、仲裁程序,由雙方商定。一般先由監(jiān)理工程師調(diào)解,若調(diào)解不成,由政府建設(shè)主管機(jī)構(gòu)進(jìn)行調(diào)解,若仍調(diào)解不成,由經(jīng)濟(jì)合同仲裁委員會進(jìn)行調(diào)解或仲裁。
從整個(gè)監(jiān)理索賠處理程序來看,索賠的有理性、索賠依據(jù)的有效性、索賠計(jì)算的正確性,對索賠的成功與否起著決定性作用,當(dāng)然索賠的談判技巧也不容忽視。
五、索賠管理
合同索賠的管理,應(yīng)重點(diǎn)做好事前控制和事中的管理。
1、事前控制的目的是進(jìn)行工程風(fēng)險(xiǎn)預(yù)測,并采取相應(yīng)的防范措施和對策,盡量減少或控制由于自己的原因而對建設(shè)工程合同的另一方或第三方所造成的權(quán)利的侵害和造成損失后果的程度。
① 熟悉和理解設(shè)計(jì)文件、設(shè)計(jì)要求、招標(biāo)文件,分析合同價(jià)款構(gòu)成因素,明確工程費(fèi)用中最容易突破的潛在的部分和環(huán)節(jié),從而明確項(xiàng)目投資控制的重點(diǎn)。
②較為詳盡的收集整理和系統(tǒng)的分析建設(shè)工程項(xiàng)目的各類信息,包括建設(shè)地或建設(shè)國的政治、法律、社會、經(jīng)濟(jì)、人文、地理、氣候、地質(zhì)、水文及特有的文化氛圍,建立風(fēng)險(xiǎn)識別與評價(jià)模型,預(yù)測工程風(fēng)險(xiǎn)及可能發(fā)生索賠的誘因,制定相應(yīng)的防范對策,從根本上減少或控制對合同另一方及第三方帶來的其合法權(quán)利侵害。
③分析建設(shè)工程項(xiàng)目合同及其組成文件,減少和杜絕違約事件的產(chǎn)生。
2、事中管理是一項(xiàng)具體細(xì)致、持續(xù)性的工作,而索賠的成立與否,大都與此相關(guān)。
①詳細(xì)記錄施工現(xiàn)場的各種情況,及時(shí)提出施工過程中的各類問題及需要合同第三方配合的要求,不造成違約和對方索賠的條件。
②加強(qiáng)各類工程建設(shè)人員的風(fēng)險(xiǎn)意識的培訓(xùn)與教育,使風(fēng)險(xiǎn)管理貫穿經(jīng)營管理與合同索賠管理以及施工管理之中。
3、事后管理是一個(gè)總結(jié)的過程,在索賠事件結(jié)束后,各類索賠文件應(yīng)及時(shí)整理歸檔,根據(jù)各類索賠事件發(fā)生的概率及結(jié)果,總結(jié)分析下步如何更好的規(guī)避合同風(fēng)險(xiǎn)。
六、索賠的技巧
組成一個(gè)工程建設(shè)項(xiàng)目的合同文件內(nèi)容及形式比較多,一般由以下文件組成:合同協(xié)議書、中標(biāo)通知書、投標(biāo)人的投標(biāo)書、合同專用條款、合同通用條款、技術(shù)規(guī)范、圖紙、工程量清單及合同專用條款中所列的組成本合同的其它文件,正因?yàn)閮?nèi)容及形式較多,且參建各方利益不同,往往使工程參建各方,對索賠事件的合同理解存在分歧,影響合同索賠的管理,但無論何種理解,其基本立足點(diǎn)應(yīng)是在法律精神的框架下的合法的理解,這種理解的本身是合同中任何條款不得顯失公平,因此合同索賠的管理過程中,是需要技巧的。
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