，雖然司法解釋是針對(duì)審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件出臺(tái)的，并未明確是否適用于處理工程總承包合同糾紛，但司法解釋的仍然可以適用于處理工程總承包合同糾紛。筆者的理由是，工程總承包合同實(shí)際實(shí)際上包含了下述幾種合同關(guān)系，即勘查合同關(guān)系、設(shè)計(jì)合同關(guān)系、施工合同關(guān)系、采購合同關(guān)系，因此工程總承包中的糾紛中有關(guān)施工合同糾紛應(yīng)適用司法解釋。至于本案中工程總承包單位與施工單位之間的法律關(guān)系屬建設(shè)工程施工合同關(guān)系，理應(yīng)適用司法解釋。
按照司法解釋第14條規(guī)定，本案中整個(gè)工程的竣工時(shí)間應(yīng)以業(yè)主轉(zhuǎn)移占有整個(gè)工程之日作為實(shí)際竣工日期。那么，本案中到底應(yīng)從何時(shí)認(rèn)定“擅自使用”？應(yīng)以哪個(gè)時(shí)間點(diǎn)為“轉(zhuǎn)移占有之日”即“竣工日期”？
有人認(rèn)為司法解釋中“擅自使用”是指發(fā)包人未經(jīng)承包人同意而使用工程，如果發(fā)包人使用工程獲得了承包人的同意，就不應(yīng)該認(rèn)定為“擅自使用”。筆者認(rèn)為，這是對(duì)司法解釋中“擅自使用”的誤解， 司法解釋中的“擅自使用”是相對(duì)于《建筑法》第61條的規(guī)定，在工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收或竣工驗(yàn)收不合格的情況下，業(yè)主對(duì)工程進(jìn)行使用的行為。所謂“使用”，就是利用該工程的使用功能的行為。對(duì)于廠房來說，就是用廠房來安裝設(shè)備、組織生產(chǎn)；對(duì)于辦公樓，就是用作辦公場(chǎng)所開展辦公活動(dòng)；對(duì)于住宅，就是搬入住房進(jìn)行生活起居。因此，業(yè)主在車間內(nèi)進(jìn)行設(shè)備安裝活動(dòng)就是對(duì)廠房的使用行為，搬入辦公樓辦公，就是對(duì)辦公樓的使用行為。本案中，2005年10月8日業(yè)主啟用聯(lián)合廠房進(jìn)行生產(chǎn)設(shè)備安裝， 2005年11月28日啟用辦公室辦公使用，2006年3月15日，現(xiàn)場(chǎng)門衛(wèi)正式由業(yè)主接管并由各方成立驗(yàn)收小組著手準(zhǔn)備對(duì)工程正式驗(yàn)收。2006年4月4日業(yè)主全面對(duì)整個(gè)工程進(jìn)行接收。因此應(yīng)認(rèn)定施工單位承包范圍內(nèi)的分包工程于2005年11月28日已經(jīng)竣工，整個(gè)工程于2006年4月4日也已經(jīng)竣工。
四、問題及建議
在工程總承包模式中，設(shè)計(jì)單位作為工程總承包單位的情況下，工程總承包單位本身不承擔(dān)具體的施工任務(wù)，而將是將工程施工任務(wù)分包給一個(gè)或幾個(gè)施工單位承建。在工程總承包單位將施工任務(wù)分包給幾個(gè)施工單位承建的情況下，由于整個(gè)工程竣工驗(yàn)收是由業(yè)主與工程總承包單位來進(jìn)行，而通常工程總承包單位、業(yè)主、分包單位不會(huì)針對(duì)分包工程進(jìn)行專門的竣工驗(yàn)收，如果工程總承包單位怠于向業(yè)主提請(qǐng)竣工驗(yàn)收，則分包工程的實(shí)際竣工時(shí)間往往難以確定。即使工程總承包單位在整個(gè)工程竣工后，及時(shí)向業(yè)主提前工程竣工驗(yàn)收，則也只能將整個(gè)工程竣工的時(shí)間視為分包工程的竣工時(shí)間，這與分包單位僅應(yīng)就承包范圍內(nèi)的分包工程承擔(dān)責(zé)任的原則不符。除分包合同明確約定分包工程的竣工時(shí)間以整個(gè)工程的竣工時(shí)間為竣工時(shí)間外，如果一方面要求分包單位僅應(yīng)就承包范圍內(nèi)的分包工程承擔(dān)責(zé)任，一方面又實(shí)際上以整個(gè)工程竣工時(shí)間作為分包工程的竣工時(shí)間，對(duì)于分包單位來說顯屬不公。
因此，筆者建議，除分包合同明確約定分包工程的竣工時(shí)間以整個(gè)工程的竣工時(shí)間為竣工時(shí)間外，為了避免以整個(gè)工程竣工時(shí)間作為分包工程竣工時(shí)間而對(duì)分包單位不公的情況，在分包合同中應(yīng)對(duì)分包工程的竣工時(shí)間以及分包工程的驗(yàn)收進(jìn)行專門的約定，即約定在分包工程完工后，由業(yè)主、工程總承包單位、監(jiān)理單位對(duì)分包工程進(jìn)行專門的竣工驗(yàn)收程序。
項(xiàng)目經(jīng)理勝任力免費(fèi)測(cè)評(píng)PMQ上線啦！快來測(cè)測(cè)你排多少名吧~
http://m.opto-elec.com.cn/pmqhd/index.html
