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工程建設(shè)中的法律風(fēng)險(xiǎn)防范

2008/11/7 8:18:13 |  5763次閱讀 |  來源:網(wǎng)友轉(zhuǎn)載   【已有0條評(píng)論】發(fā)表評(píng)論

作提到前面來,這個(gè)合同的復(fù)雜性、嚴(yán)密性就都能夠得到保證。指望一個(gè)學(xué)了很多年建筑的專業(yè)技術(shù)人員把一本厚厚的合同做到?jīng)]有矛盾和沖突,這是非常困難的,即使是很多執(zhí)業(yè)多年的律師也做不到這一點(diǎn)。因?yàn)檫@是非常專業(yè)的法律性內(nèi)容,而建筑工程領(lǐng)域的咨詢業(yè)務(wù)則更是專業(yè)中的專業(yè)。因此,希望客戶有條件可以做一些比較好的招投標(biāo)文本范本,這對(duì)未來控制風(fēng)險(xiǎn)是有非常有益的。
(二)法律工作與技術(shù)工作相協(xié)調(diào)原則
    法律工作和技術(shù)工作在招投標(biāo)中是相互配合的。律師工作和專家工作主要是解決文件體系問題。比如,合同的解釋和規(guī)范的解釋發(fā)生沖突怎么辦?我們?cè)?jīng)和工程專家討論過,認(rèn)為應(yīng)該有個(gè)規(guī)范的挑選工作,把那些可能發(fā)生矛盾的規(guī)范作出解釋。在技術(shù)含量特別高的工程里就有這個(gè)問題,當(dāng)然普通的住宅可能沒有這么嚴(yán)重。我們?cè)诒本┰?jīng)做過這樣的工程,聘請(qǐng)了一批專家挑選規(guī)范和甄選規(guī)范,把那些矛盾的地方讓專家予以解釋,并經(jīng)雙方確認(rèn),再對(duì)有些規(guī)范進(jìn)行調(diào)整,或者挑選了國(guó)外的某些規(guī)范。這些就是法律工作與技術(shù)工作相配合的地方。如何保證那么多技術(shù)問題能和前面的合同不沖突,配合到一起,還要和諧保護(hù)業(yè)主或承包商利益,這是很值得研究的。
    再有就是工程量計(jì)價(jià)清單法,里面涉及到可能有很多編制合同文件的人對(duì)于提供的技術(shù)規(guī)范看不太懂的問題,那是非常專業(yè)的技術(shù)規(guī)范。既然看不懂,就難免出現(xiàn)這個(gè)技術(shù)規(guī)范和前面的合同有所沖突。這個(gè)問題我們?cè)趯?shí)踐中碰到過很多次。所以,法律服務(wù)的提前介入就在于在編制招投標(biāo)文件的時(shí)候把這個(gè)沖突消除掉,使其變得和諧。
綜合這幾點(diǎn),給大家的建議就是,發(fā)標(biāo)文件編制要特別注意嚴(yán)密性,在編制時(shí)要把專用條款討論清楚。
二、建設(shè)工程合同執(zhí)行
過程中的問題
    建設(shè)工程合同執(zhí)行過程中的一些糾紛、糾紛的形態(tài)以及我們應(yīng)對(duì)時(shí)應(yīng)注意的問題也是一個(gè)非常重要的課題。一個(gè)建筑合同不論幾百頁,歸根結(jié)底就是三個(gè)詞:工期、質(zhì)量、價(jià)款,即工期要保證,質(zhì)量要優(yōu)良,價(jià)錢要合理,這就是一個(gè)好工程。
(一)工期問題
    在建設(shè)工程中往往有很多拖期的現(xiàn)象存在。一個(gè)可能是由于前期準(zhǔn)備不足,比如工地交付的現(xiàn)狀不好;勘察不翔實(shí),導(dǎo)致挖開后地基處理復(fù)雜;設(shè)計(jì)不充分,施工中變更設(shè)計(jì)頻繁;還有業(yè)主資金短缺等。有些大型工程,還可能出現(xiàn)這樣的情況,基礎(chǔ)工程是由一個(gè)公司做的,完成后再交給另外一個(gè)公司做結(jié)構(gòu)工程。在這種情況下,我們至今還沒有看到兩家公司的工程交接是沒有一點(diǎn)矛盾的,往往有各式各樣的矛盾,導(dǎo)致工期拖延。
    在工程施工過程中間,設(shè)計(jì)變更導(dǎo)致工期拖延、因主要經(jīng)濟(jì)技術(shù)洽商導(dǎo)致工期拖延的現(xiàn)象也很多。從業(yè)主角度講,當(dāng)然不希望工程拖延,這就涉及到管理問題,同時(shí)對(duì)我們的合同也提出了要求。我們起草的合同一般要求明確只有影響到工程的關(guān)鍵線路時(shí),工期才可以順延,一般情況不可以順延。
    在工地上歸集翔實(shí)的工程檔案材料既是工程管理的要求,也是法律的要求。如果工期出現(xiàn)司法糾紛的話,首先就要看合同的約定,合同是第一順序的文件。一個(gè)有關(guān)工程糾紛的訴訟請(qǐng)求是否成立,尤其在建筑工程索賠與反索賠案件中,筆者覺得證據(jù)是第一重要的。如果沒有證據(jù)的支持,法庭不會(huì)支持你的論斷和請(qǐng)求。在我們代理的一些案件中,正是因?yàn)楹芏喙こ涛募G失,導(dǎo)致官司的結(jié)果難以判斷。
    在這里順便講一下我國(guó)監(jiān)理工程師的地位。我國(guó)工地管理是三位一體的,業(yè)主、承包商和監(jiān)理工程師。監(jiān)理工程師是依法在工地上承擔(dān)社會(huì)責(zé)任進(jìn)行質(zhì)量控制的角色。監(jiān)理的意見實(shí)際上有些像專家證人的意見,在訴訟或仲裁中,法院和仲裁機(jī)構(gòu)在很多問題上要憑借監(jiān)理工程師的意見判斷問題。所以監(jiān)理工程師的作用十分重要,其意見一定要給予足夠的重視。
    除此以外在施工過程中,還經(jīng)常出現(xiàn)由于推延工程款而使施工方

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