國際工程業(yè)經(jīng)過多年的發(fā)展，在投標(biāo)、施工和訴訟或仲裁方面形成了一套自有的規(guī)則，這套規(guī)則以業(yè)主、主包商、工程師或建筑師、分包商為主要角色，具有自身的特點(diǎn)和技巧。
1．主包商將分包商列入標(biāo)書中，但分包商名單或分包商的報價行為不能在主包商和分包商之間形成合同關(guān)系
主包商根據(jù)合同規(guī)定列出分包商名單并遞交給業(yè)主的行為，并沒有在主包商與分包商之間形成合同關(guān)系。根據(jù)一般合同法原理，在投標(biāo)過程中，分包商的報價只是一種要約行為，在沒有得到主包商的承諾之前，雙方?jīng)]有合同關(guān)系。如果主包商在中標(biāo)后選擇了其他分包商，分包商沒有法律依據(jù)要求主包商賠償；反之，如果由于分包商以價格錯誤、原報價太低或者要求提高價格為由拒絕接受分包，迫使主包商在中標(biāo)后不得不另找他人，主包商也沒有法律依據(jù)要求分包商賠償或承擔(dān)原提供報價的分包商與其他替代分包商之間價格的價差。
[案例]在McCandlish Electric，Inc．訴WillConstruction Co．No．18935-00-III，2001 Wash．App．LEXIS 1364(June 28，2001)案中，Will公司在向Leaveworth市政府投標(biāo)污水處理廠項(xiàng)目時，使用廠原告McCandlish公司的電氣設(shè)施的報價，并根據(jù)標(biāo)書的規(guī)定將原告作為電器分包商列入了投標(biāo)文件。開標(biāo)后，Will公司發(fā)現(xiàn)自己的報價遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于第二標(biāo)的報價，于是對是否與市政府簽署合同猶豫不決，同時要求原告McCandlish公司降低報價，原告回應(yīng)同意對價格給予調(diào)整。
Will公司接受了市政府的合同，在授標(biāo)后Will公司要求市政府準(zhǔn)許使用其他替代的分包商。在WIll公司的強(qiáng)烈要求下，市政府同意Will公司使用另外替代的分包商實(shí)施電氣工程。
McCandlish公司隨即將Will公司告上法庭，稱根據(jù)華盛頓州分包商名單法案的規(guī)定要求被告賠償損失。該法案規(guī)定： “每項(xiàng)招標(biāo)應(yīng)要求每一投標(biāo)人遞交作為投標(biāo)一部分的或者在公布的遞交標(biāo)書時間之后的一小時內(nèi)遞交分包商名單，如中標(biāo)，投標(biāo)人可以將工程分包給名單上列明的分包商?！币粚彿ㄔ赫J(rèn)定WⅢ公司的行為不違背法律規(guī)定，于是原告上訴。
盡管上訴法院批評了被告Wilt公司的不道德競標(biāo)行為，但上訴法院肯定了原法院的判決。上訴法院承認(rèn)法令默示主包商可以根據(jù)法令的規(guī)定將分包合同授予名單上列明的分包商，然而，法律并沒有“明確規(guī)定主包商在任何情況下不可以使用其他分包商替代名單上的分包商”，而且法令也沒有規(guī)定分包商可以將此作為訴訟理由。較合理的解釋是，分包商名單法令的實(shí)施是用來規(guī)范和調(diào)整投標(biāo)過程的。因此，法院判定原告敗訴。
2．分包合同形式可與主合同形式不同
國際工程承包項(xiàng)目的主合同可以分為總價合同、單價合同和成本補(bǔ)償合同三類，無論主包商與業(yè)主簽訂何種合同，分包合同的形式可以采取與主合同不同的形式，主包商可以不受主合同類型的限制選擇分包合同的類型，只要主包商和分包商合意一致即可。
對于分包合同采用何種類型，F(xiàn)IDIC合同各種版本、ICE合同和JCT合同中均沒有明確規(guī)定和限制，主包商可以根據(jù)工程的性質(zhì)、種類、范圍和規(guī)范要求自行決定。在大型工程項(xiàng)目中，如果招標(biāo)文件中業(yè)主提供了分包合同格式，而且規(guī)定承包商必須遵守，則承包商應(yīng)遵守業(yè)主提供的分包合同的類型和分包合同條款，在這種限制性規(guī)定情況下，承包商沒有選擇分包合同的自由。
在國際工程項(xiàng)目實(shí)務(wù)中，選擇分包合同類型時應(yīng)注意如下事項(xiàng)：
(1)主合同是單價合同，分包合同可以是單價合同、總價合同或成本補(bǔ)償合同。在這種情況下，主包商和分包商應(yīng)注意合同中的工程數(shù)量清單中工程量的準(zhǔn)
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