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總承包合同下工程風險與索賠

2010/5/25 8:52:08 |  4319次閱讀 |  來源:網(wǎng)友轉(zhuǎn)載   【已有0條評論】發(fā)表評論

用專用條款來明確風險范圍。范圍越明確越詳盡,施工企業(yè)在合同執(zhí)行過程中所承擔的意外風險就越小。

    2、避免合同中的矛盾或二義性解釋

    由于工程合同條款多,其中的矛盾和二義性常常是難免的。尤其是在國家的工程慣例,常常會對同一條款產(chǎn)生不同的理解。按照一般原則,承包商對合同的理解負責,即由于自己理解錯誤造成報價、施工方案錯誤,由承包商負責。因此,承包商應對合同中意義不清、標準不明確或前后矛盾之處向業(yè)主提出征詢意見。如業(yè)主未積極答復,承包商可按對其有利的解釋理解合同。

    3、采用合同避免欠款風險

    在目前競爭激烈的建筑市場,許多開發(fā)商要求承包商墊資建設或不支付預付款或采取其他變相墊資的形式。這樣就加大了施工企業(yè)的風險。為確保所墊付資金能夠收回,承包商應采取積極措施要求業(yè)主提供擔保。擔保應采用局面開工,在合同中設立保證條款或抵押條款,明確擔保期限、范圍等,設立抵押的還應辦理抵押登記。要求業(yè)主通過保證人為其提供擔保,保證人應向承包商改造支付責任。因此,承包商在簽訂合同之前應就擔保人的資格和信譽認真進行調(diào)查。實行合同擔??捎行Х乐骨房瞵F(xiàn)象的發(fā)生。

    4、實行全過程全方位的合同管理

    實話規(guī)范化、制度化、標準化的合同管理必須以合同為主線、以合同為核心實施工程項目管理。施工企業(yè)應制定一整套合同管理的有關工作制度和規(guī)定,對合同管理的組織、合同管理的程序以及合同的起草、談判、審查、簽訂、改造、檢查、清理等每一個工作環(huán)節(jié)均作出明確規(guī)定。

    1) 在施工合同簽訂前審核合同文件是否齊全;

    2) 合同內(nèi)容是否全面和條款是否完整;

    3) 合同定義是否清楚、準確;合同內(nèi)容是否公平、合理;

    4) 工程風險是否合理分擔;

    檢查合同結(jié)構(gòu)和內(nèi)容的完整性,用標準的合同文本和結(jié)構(gòu)對照該合同文本,即可發(fā)現(xiàn)它缺少或遺漏哪些必需的條款。分析評價每一合同條款執(zhí)行的法律后果,其中隱含哪些風險,為投標報價的判定提供資料,為合同談判和簽訂提供決策依據(jù)。如通過審查發(fā)現(xiàn)和修訂合同內(nèi)容含糊、概念不清或自己未能完全理解的條款;合同之間矛盾或不一致的條款;隱含較大風險的條款;過于苛刻、單方面約束性的條款等。事前分析可能存在的不可預見事件和風險,有針對性的采取保護措施。

    三、工程索賠管理

    在充滿風險的建筑市場中,索賠是建筑施工企業(yè)保護自身利益的一種方式。索賠不僅僅是要求賠償,它是一種正當?shù)臋嗬?,它是業(yè)主方、監(jiān)理工程師和承包方之間一項正常的、大量發(fā)生而且普遍在的合同管理業(yè)務,是一種以法律和合同為依據(jù)的、合情合理的行為。我國建筑施工企業(yè)要想在國際建筑市場中分一杯羹,就必須改變“不懂索賠、不敢索賠、不會索賠”的現(xiàn)狀。因此,在工程項目管理人員的頭腦中樹立索賠意識非常重要。在索賠管理中,管理人員應注意以下兩方面:

    1、 索賠的及時性

    承包商進行索賠應在索賠事件發(fā)生之時而不是之后出具正式函件通知業(yè)主或其代表。國際上普遍采用的FIDIC合同對許多索賠時間都有時效期限。如對建筑師簽發(fā)圖紙或指令過遲而造成的工期延期,應在28天內(nèi)通知建筑師并報知業(yè)主,并出具工期索賠細節(jié)。逾期不報,業(yè)主有權拒絕索賠要求。

    2、 索賠資料的完整性

    只有實際發(fā)生了經(jīng)濟損失或權利損害,一方才能向?qū)Ψ剿髻r。經(jīng)濟損失指因素造成合同外的額外支出,如人工費、材料費、機構(gòu)費、管理費等額外開支;指雖然沒有經(jīng)濟上的損失,但造成了一方權利上的損害,如由于不斷深入氣候條件對工程進度的不利影響,承包商有權要求工期延長等。因此發(fā)生了實際的經(jīng)濟損失或權利損害,應是一方提出索賠的一個基本前提條件。所以,承包上提出的索賠申請應有確鑿的索賠證據(jù)。在工程管理中,管理人員應注意

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