我比較喜歡對公共事件發(fā)表意見
2004年,《南方人物周刊》搞了個“50個公共知識分子”的評選,把我也選上了。2008年改革開放30周年,很多媒體搞活動慶祝,比如《南方都市報》搞的“30年,30人”,以及體改委評選的 “三十年風云人物”,還有“中國改革開放30年論壇暨評選活動”評選出的“中國改革開放30年30名杰出人物”,這些評選結(jié)果中都有我。2009年6月,《南方周末》搞了一個“中國夢的踐行者”,也給我發(fā)了一個獎。
我覺得,這些活動一方面是有媒體在推動,而在這個推動的過程中,被評選出來的人物就打上了“公共知識分子”的標簽。而公共知識分子,在今天這個環(huán)境下,在當局看來就多少有點說你是反對派的意味了。當然,頻頻在公共事件中發(fā)言,也會招致各方面的關(guān)注。尤其是如果稍微有點名氣,那么有關(guān)部門就要留意你在相關(guān)活動里面起什么作用,關(guān)心你是不是所謂的公共知識分子。
2005年3月8日,我在中國人民大學法學院作報告,我說過這樣一句話:“我現(xiàn)在沒有專門對法學某些具體問題作深入的研究,但是我這個人又喜歡發(fā)表言論,什么題目都談一些。”這在一定程度上,確實是我現(xiàn)在的思想狀態(tài)。尤其是最近這十多年,我?guī)缀醪粨稳魏温殑?wù)了,說話、做事也自由很多,對于我認為具有價值但又明顯失之公平的公共事件,我也愿意以法學家的身份發(fā)表我的看法,此外,對于人權(quán)入憲、司法改革、物權(quán)法等大家關(guān)心的問題,我也比較喜歡發(fā)表意見。
我想,這可能就是我們這個時代的一個特色!
民法與憲法:誰先誰后
大家都知道,我的專業(yè)是搞民商法的。但是最近幾年,我又跟修憲或憲政問題發(fā)生了比較多的聯(lián)系,甚至讓人誤以為我跟憲法之間也有關(guān)系。導致這種情形的原因,可能是涉及中國的憲政問題,我愿意表達自己的意見。
那么,民法與憲法到底有沒有關(guān)系?且不說理論層面的爭執(zhí),其實在立法實踐中,尤其是《物權(quán)法》的制定過程中,已經(jīng)涉及這個問題。反對 《物權(quán)法》的北京大學鞏獻田教授,振振有詞地指責《物權(quán)法》違憲;那么,我們支持《物權(quán)法》的學者,則必須證明《物權(quán)法》沒有違憲,我們當然要找出理由來。那么為什么說《物權(quán)法》不違憲呢?
回答這個問題,不能不講民法學界和憲法學界之間的爭論。在《物權(quán)法》的討論過程中,民法學者和憲法學者確實發(fā)生了一些爭論,產(chǎn)生了某些隔閡。
為什么會出現(xiàn)這種情況呢?在我看來,問題的產(chǎn)生,主要是因為有些民法學者把這個問題說得太極端,他們認為從法律史的角度看,是先有民法,后有憲法。
先有民法,后有憲法,這個對不對?當然對。民法從古羅馬時代就有,那時候羅馬法很發(fā)達,而且羅馬法體系中只簡單分為公法和私法,還沒有憲法。憲法完全是現(xiàn)代法學概念,修憲的問題、立憲的概念,這都是現(xiàn)代的概念。
但有的學者認為,既然先有民法,后有憲法,那么,民法是跟憲法當然沒關(guān)系,所以,民法體系跟憲法體系不應(yīng)該被同日而語。民法和憲法沒關(guān)系?民法可以超越憲法?憲法學者聽了這種說法,就感覺到有點刺耳了。
爭執(zhí)的實質(zhì)在于,談?wù)撨@個問題的歷史角度不一樣,結(jié)論也就大相徑庭。在法學的歷史發(fā)展中,民法是先有的,而憲法是后來的。而且,憲政是有憲政國家的概念時才有的。民法和憲法之間的關(guān)系,不能簡單地說誰大于誰、誰高于誰。
所以我后來講,《物權(quán)法》也好,民法典也好,整個都是受憲法來管。如果非要說民法和憲法是平行的,民法與憲法是互相獨立的,這種說法肯定不合適。
我曾經(jīng)對我國的憲政問題提出了不同的看法,尤其是我對憲政里面保障人的權(quán)利的問題,談過一些自己的看法。憲法所規(guī)定的公民權(quán)利和義務(wù)里面,當然也包括了財產(chǎn)權(quán),所以任何國家的憲法里面,不管是聲明保護私有財產(chǎn),還